现代知识产权法的演进
最新书摘:
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3192013-09-24出版商公会,由于管制体制,取得了对 印刷业 和印刷特定图书 的一般性垄断。。。——个人出版商 事实上 取得了对特定图书出版的永久性垄断。。。
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3192013-09-24这种管制,目的在于阻止传播:a.煽动性、b.宗教异端的、c.淫秽 和d.亵渎上帝的材料
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3192013-09-2417世纪末,图书交易管制方式上的变化,推动了关于文学财产的争论。变化:此前,是通过对a.印刷机 和b.所出版的作品种类实施控制,从而对图书的 制作 和 发行 进行管制。
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3192013-09-24法律相信,智力劳动 是知识产权法所专有并使之统一的问题,他与体力劳动存在着根本区别
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3192013-09-24a.18世纪下半叶,英国关于文学财产的争论——关于普通法文学财产的地位、本质的认识]该争论是被下列事实推动的(并不一定是因果关系!!!)b.出版商工会在图书出版上的权力、控制遭受破坏,因而主张:——无论当时制定法如何规定,在普通法上,作者及受让人/被许可人,都对其创作的东西享有永久权利
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3192013-09-24a.常常被人视为当然或自然构造的东西,事实上却是由一组复杂而变化着的环境、实践和习惯共同作用的产物b.作为一个法律范畴,知识财产不能被确认为一项由功能、原则或者规范的目的论所调整的特定技巧除非是在最平庸、陈腐的水平上,否则他也不能从经济学依据、作者人格权理论或者自然法、实证法方面得到解释c.反对法律神秘化
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3192013-09-24a.把知识产权法当作永恒实体而始终存在的b.把知识产权法视作某种自然程序的反映,或者自认为采取了正确的哲学立场
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3192013-09-24A.最重要的差异:法律组织起来的方法——a.现代法的组织方法现在被视为当然:专利、外观设计、商标、著作权等;b.前现代法中,不存在关于法律编排的明确共识,没有占据优势地位d组织模式B.采取形式不同a.前现代法:保护对象是具体化的、回应性的、被动的——反映了当时法律对实践中特定问题做出具体回应的立法思路b.现代法:保护对象是抽象的、前瞻性的、主动的——表明,现代法在制定过程中,不仅仅考虑调整对象,而且也关注法律在实现立法任务时自身所采取的形态C.所保护对象和法律针对对象所采取的方法不同a.前现代法:关注保护对象中所体现的 智力劳动 或 创造性劳动智力劳动在知识产权法许多方面起到枢纽作用关注、研究还体现在:——前现代法研究方法:古典法理学——前现代法研究特色:对无体财产本质的形而上学的讨论,比如保护对象的本质研究。。。b.现代法:注意力从保护对象所体现的智力劳动,转移到了 自身权利客体 上去了——研究方法:政治经济学、功利主义——研究特色:无体财产的封闭性,所以,对保护对象本身的研究毫无兴趣。。。D.登记的作用/功能不同相同因素:登记——对无体财产的确认,管理、划定无体财产的界限范围a.前现代法:登记主要发挥证据的作用,私人范畴b.现代法:登记既是证据,又是记录管理的一种形式,是公共事务
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3192013-09-24本书主题限定于:a.无体财产的法律特征b.解释知识产权法为什么呈现出现在这个形式而两个时间结点恰好对应了本书的两个主题:a.1760-标志着文学财产之争的高潮b.1911-UK著作权法法典化元年
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3192013-09-24过去 和 现在 紧密相连。现代知识产权法的许多方面,只有透过过去才能得到理解。虽然法律面临的数字化财产、重组DNA等问题,已经给自身带来了许多实际困难,(许多困难还被认为是 独一无二的、新颖的),然而在知识产权法与新环境互动过程中,尤其是当法律被放置于某个历史语境中时,他自己就可以被看做是解决其已经对付多年问题的例子。因此,过去越是被忽视,他对将来的控制力就越大。
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3192013-09-24把过去看做是毫不相关的——而那些组成知识产权法的法律概念、理念、制度也许曾经是适合的,但他们现在变得过时、落伍了。比如,美国网络激进主义者约翰@佩里@巴洛。
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3192013-02-07……法律未能提供一个逻辑的或者理论的依据,借以区别由外观设计法所保护的制造品(或者发明)与作为专利保护对象的制造品(或者发明)。……它却是通过更为世俗的方法而最终平息的……通过行政手段解决的。这就提醒我们注意登记制度在形成和强化法律范畴时所起的重要作用。…………不同种类之间发生重叠的潜在可能性,已经不再被看做一个难题了……它不再被看做一个需要由法律来解决的难题,而是由个选择其想要的保护形式…………
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3192013-02-05第三……更普遍的特征,是对登记的一种特别的思考方法。……现在已是普遍地,把登记看做是一个极小涉及观念性利益的领域,而只涉及复杂和日常官僚式的文件转移游戏。文件转移是经常逃过人们注意的一种强有力的技巧:我们将在后面回过头来更详细地讨论这个主题。……
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3192013-02-05……第一……证据的产生和组织方法…………根据旧时制度,证据是由私人的和自足的程序所产生。而1839年……登记制度则伴随着一种不断增强的期望……证据和登记制财产应当是一件公共控制而非私人控制的事务。……从私人行会式管制证据问题——比如存在于印刷商公会和刀匠公会的管制,以及专利制度中的卡夫卡式办公室——转向由政府提供资金进行组织的制度。…………第二……登记在信息管理中所起的作用:控制、存储、传输和使用信息的方法。在此之前,那些成为知识产权法领域的那类知识,在很大程度上是受到私人或者半私人性控制的。而且,在存储和恢复此类知识方面,记忆发挥着关键性作用。现代登记制度……拒绝遵循这些方法。……登记就成了一种集体记忆或者公共记忆。……知识产权法中采用表述性登记——把创造物用图示或者文字方式而不是通过复制件或模型表现出来的过程。现代登记制度利用了在那时所产生的语言和视觉规则的标准化,而随着该制度的形成所发生的变化,也促进了许多其他方面的重要变化。例如,不断增强的对书面记载的依赖就产生了一种从依靠记忆的恢复转向以印刷文件为依据的方法转换。而且,通过把一种式样或者一个外观设计简化为书面文件,简化成一个平展的实体,就是的外观设计相关的知识变的更易于进行分类、测量和传播。因为它便利于更好的管理和控制,所以它帮助法律达到了新的目标,即确保那些越来越被视作公共知识的信息处于一种更加可接触和可管理的形态。……第三……更普遍的特征,是对登记的一种特别的思考方法。……现在已是普遍地,把登记看做是一个极小涉及观念性利益的领域,而只涉及复杂和日常官僚式的文件转移游戏。文件转移是经常逃过人们注意的一种强有力的技巧:我们将在后面回过头来更详细地讨论这个主题。……
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3192013-02-04……从一个反应性、具体的法律向着一个抽象和前瞻性的法律转换,期间所发生的就是在法律的本体性地位上的一种变化,“从实践层面所掌握的语言模式,经由作为一种法律活动的法典化工作,而转变味一部法典、一套语法”。在法律范畴上的抽象不仅塑造了将这些范畴组织起来的方法,而且影响着那些有待解决的问题:如何把新的范畴组织起来以及各个范畴之间如何划定界限。……根据我们现在所称的法律原则而把这些范畴组织起来的意图并未获得成功。
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3192013-02-04虽然我们注意到了法律在创设无体财产时所发挥的积极作用,但我们不应因此表明,无体财产纯粹是法律想象的虚构之物……法律……既发现也创设了无体财产……法律……把知识的对象简化为一种物质形式或者对知识财产进行穷尽式定义也许是不可能的,但是,它并不像有些人所表明……那样,是一种任意的活动。毋宁说,在一个必然不可能的过程中,法律必须去追求某个永远不可能完全想象出来的东西,它始终处在表达的范围之外。…………而且,虽然法律所采用的创造性(或者模仿性)能力在无体财产的形成中起着一种重要作用,但这并不表明它以某种方式解决了建立在无体财产这个法律范畴上的紧张。相反,正像法律继续发现自己仍在努力解决有关重复与确定的问题,当法律发现自己面对新的对象时,关于无体财产本质的问题仍然会重现出来。
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3192013-09-26a.公共领域——原理、知识、思想——一经发表而可为任何人自由使用b.私人领域——体裁、风格、表达——即使发表,仍属于作者或受让人
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3192013-09-26a.图书有思想、知识、情感组成[GSS:公共领域]b.图书在所印刷出来的书页上包含了物质性标记或描述[GSS:物权法调整,适用有体财产的基本规则]c.作品还包含文学财产的专有领域[GSS:著作权法调整,适用无体财产规则]——作者用以表达思想情感的体裁或风格——由于持续发挥心智能力而产生的一系列思想和表达